实务问答丨劳动合同的主体（1）

问：在校学生是否可以成为劳动合同的主体?

答：1995年劳动部关于印发《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》（以下简称《若干意见》）的通知第十二条规定：“在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。”根据这一规定，许多人认为，在校学生不具有作为劳动者的主体资格，不是劳动合同的适格主体，与用人单位不形成劳动关系。笔者以为，这一认识是错误的。

首先，并无任何法律、法规排除在校生的劳动者主体资格。在我国，除非有明确的规定，作为劳动法意义上的社会劳动者的一般资格条件是年满16周岁、有劳动能力。比如，《若干意见》第四条规定，“公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员，以及农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外）、现役军人和家庭保姆等不适用劳动法。”这就明确排除了公务员、军人等作为劳动法意义上的劳动者主体资格。所以，不能因为在校生的身份而否定其具有劳动者主体资格。

其次，《若干意见》第十二条的真实意涵。该条虽然规定在校生“可以不签订劳动合同”，但是有前提的，即“利用业余时间勤工助学”。可见，该规定的目的并不是要否认在校生的劳动者主体资格，只是对提供“劳动”的性质作出区分，即这种“劳动”并不成为在校学生的“主业”，也不形成稳定的社会关系，其主业仍然是在校学习，其社会关系仍然主要是学校对学生所形成的管理关系。

根据上述分析，笔者认为，在实践中应该作出以下区分：

第一，在校学习期间包括寒暑假，无论是职业技术学校的学生、本科生、研究生，其提供劳动都应当被视为“利用业余时间勤工助学”，因而可以不签订劳动合同，不形成劳动关系。

第二，对于从事社会实践活动而提供劳动的，则应当区别对待。如果这种社会实践活动发生在学校学习已经完成以后的就业阶段，且其在提供劳动的过程中符合“隶属性”的要素（人身隶属、经济隶属），那么用人单位应当与其签订劳动合同，即使不签订劳动合同，司法实践中一般也会认定存在事实劳动关系。

（撰稿人：浙江法校律师事务所企业法务中心主任     宓明君博士）